廣東省廣州市中級(jí)人民法院
民事二審判決書(shū)
勞動(dòng)合同糾紛（2021）粵01民終13156號(hào)
上訴人（原審原告）：稅某林，女，漢族，住重慶市綦江縣。
委托訴訟代理人：吳文鳳，廣州市法律援助處指派、廣東埔穗律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：廣州市贊著喝餐飲管理有限公司，住所地廣東省廣州市白云區(qū)人和鎮(zhèn)東華村東駿路6號(hào)B棟201。
法定代表人：李建光。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：稅某林提出，其于1997年3月14日入職案外人魚(yú)寶皮具公司，之后被安排到案外人萬(wàn)藝寶公司工作，最后又被安排到贊著喝公司工作，雙方均未簽訂勞動(dòng)合同。魚(yú)寶皮具公司于1997年6月23日登記成立，于2013年11月7日核準(zhǔn)注銷(xiāo)；萬(wàn)藝寶公司于2001年12月20日登記成立，于2019年9月16日核準(zhǔn)注銷(xiāo)；贊著喝公司于2017年12月4日登記成立。上述三家企業(yè)的股東均系李建光、李紹某二人，均由李建光擔(dān)任法定代表人。2004年4月至2018年7月期間，稅某林由萬(wàn)藝寶公司為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)，2018年8月至2019年9月期間，由贊著喝公司為稅某林繳納社會(huì)保險(xiǎn)。稅某林主張，其被先后安排在三家企業(yè)工作，均是由用人單位單方面決定，故工作年限應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。
由于贊著喝公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化，稅某林與贊著喝公司經(jīng)協(xié)商于2019年9月30日解除勞動(dòng)關(guān)系。稅某林提出贊著喝公司僅支付了2019年1月至9月的工資3000元，仍欠53256元未發(fā)放。稅某林主張其在職期間月平均工資為7000元，魚(yú)寶皮具公司、萬(wàn)藝寶公司和贊著喝公司一直由股東李建光和李紹某個(gè)人銀行賬戶轉(zhuǎn)賬支付工資，稅某林在訴訟中提交了其2013年3月至2019年12月期間的銀行流水。根據(jù)稅某林2018年1月至12月期間的銀行流水核算，月平均工資為5625.08元。
以上事實(shí)，有銀行流水、企業(yè)登記信息、微信聊天記錄及當(dāng)事人陳述等證據(jù)可以證實(shí)。
一審法院認(rèn)為，稅某林、贊著喝公司建立勞動(dòng)關(guān)系，雙方的合法權(quán)益均應(yīng)受法律保護(hù)。
魚(yú)寶皮具公司、萬(wàn)藝寶公司和贊著喝公司的股東均系李建光和李紹某二人，均由李建光擔(dān)任法定代表人，稅某林主張其于1997年入職魚(yú)寶皮具公司，贊著喝公司用人單位單方面先后安排到萬(wàn)藝寶公司和贊著喝公司擔(dān)任管理崗位，但稅某林沒(méi)有充分證據(jù)可以證實(shí)其曾與魚(yú)寶皮具公司建立勞動(dòng)關(guān)系，也沒(méi)有充分證據(jù)證明其被魚(yú)寶皮具公司單方面安排到萬(wàn)藝寶公司和贊著喝公司工作，稅某林提出其自1997年3月14日至2019年9月30日在上述三家企業(yè)連續(xù)工作的期間合并計(jì)算工作年限的意見(jiàn)缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，一審法院不予采納。稅某林與贊著喝公司勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間并無(wú)簽訂勞動(dòng)合同，也沒(méi)有其他證據(jù)可以證實(shí)雙方勞動(dòng)關(guān)系建立的時(shí)間，結(jié)合贊著喝公司2018年8月至2019年9月期間為稅某林繳納社會(huì)保險(xiǎn)，以及稅某林、贊著喝公司雙方于2019年9月30日協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系等事實(shí)，一審法院認(rèn)定雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間為2018年8月1日至2019年9月30日。
稅某林主張贊著喝公司尚欠2019年1月至9月的工資53256元，主張的金額與2018年度月平均工資基本相符，且贊著喝公司作為用人單位沒(méi)有提交工資賬冊(cè)、工資單等證據(jù)證明稅某林具體的工資金額和發(fā)放情況，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，稅某林要求贊著喝公司支付上述期間的工資53256元合理合法，應(yīng)予支持。
稅某林、贊著喝公司雙方因贊著喝公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化協(xié)商解除勞動(dòng)合同，贊著喝公司應(yīng)當(dāng)向稅某林支付解除勞動(dòng)關(guān)系補(bǔ)償金，按上述認(rèn)定的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間和2018年月平均工資核算，贊著喝公司應(yīng)向稅某林支付解除勞動(dòng)關(guān)系補(bǔ)償金8437.62元。
贊著喝公司經(jīng)一審法院依法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭應(yīng)訴，一審法院依法缺席判決。
本院認(rèn)為，關(guān)于稅某林經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算年限的問(wèn)題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬罚ǚㄡ尅?020〕26號(hào)）第四十四條“因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！钡囊?guī)定，雙方對(duì)稅某林的工作年限存在爭(zhēng)議，贊著喝公司應(yīng)對(duì)稅某林的工作年限負(fù)舉證責(zé)任。贊著喝公司未提交員工入職登記表、員工名冊(cè)、勞動(dòng)合同等證明稅某林的入職時(shí)間，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。根據(jù)稅某林提交的證據(jù)顯示，萬(wàn)藝寶公司與贊著喝公司的股東相同。稅某林在兩公司工作期間工資發(fā)放均是以公司股東賬戶轉(zhuǎn)賬發(fā)放。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二百一十六條第四項(xiàng)的規(guī)定，萬(wàn)藝寶公司與贊著喝公司為關(guān)聯(lián)企業(yè)。稅某林主張其由萬(wàn)藝寶公司被安排至贊著喝公司，其在兩公司的工作年限應(yīng)連續(xù)計(jì)算，本院予以采納。根據(jù)上述司法解釋第四十六條的規(guī)定，勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者請(qǐng)求把在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位工作年限的，計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持。稅某林請(qǐng)求將萬(wàn)藝寶公司的工作年限合并計(jì)算為贊著喝公司的工作年限，由贊著喝公司向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，依據(jù)充分，本院予以支持。依照稅某林的社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)記錄及銀行賬戶明細(xì)，萬(wàn)藝寶公司從2004年開(kāi)始為稅某林繳交社會(huì)保險(xiǎn)，故稅某林請(qǐng)求從2004年4月開(kāi)始計(jì)算其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，本院予以支持，即贊著喝公司應(yīng)向稅某林支付2004年4月至2019年9月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，共計(jì)15.5個(gè)月。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算的基數(shù)問(wèn)題。根據(jù)《廣東省工資支付條例》第四十八條的規(guī)定，用人單位對(duì)勞動(dòng)者的工資承擔(dān)舉證不能的不利后果。贊著喝公司未提交證據(jù)證明稅某林的工資支付情況，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。本院結(jié)合稅某林的工資發(fā)放情況，采納稅某林的主張，認(rèn)定其解除勞動(dòng)合同前的月平均工資為7000元。
依照上述分析，贊著喝公司應(yīng)支付稅某林解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為108500元（7000元×15.5個(gè)月）。稅某林上訴請(qǐng)求100000元并未超過(guò)上述金額，本院予以照準(zhǔn)。一審認(rèn)定事實(shí)有誤，本院予以糾正。稅某林上訴理由成立，本院予以采納。
贊著喝公司無(wú)正當(dāng)理由，不到庭參加訴訟，本院按其撤回上訴處理，本院另行制作法律文書(shū)。
綜上所述，一審認(rèn)定事實(shí)有誤，處理不當(dāng)，本院予以糾正。稅某林的上訴請(qǐng)求成立，本院予以支持。贊著喝公司無(wú)正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本院作缺席裁判。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十六條、第四十七條，《中華人民共和國(guó)公司法》第二百一十六條第四項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谒氖臈l、第四十六條，《廣東省工資支付條例》第四十八條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十條第一款第二項(xiàng)、第一百七十四條之規(guī)定，判決如下：
一、變更廣東省廣州市白云區(qū)人民法院（2020）粵0111民初36304號(hào)民事判決第一項(xiàng)為：于本判決生效之日起三日內(nèi)，廣州市贊著喝餐飲管理有限公司向稅某林支付2019年1月至9月份的工資53256元和解除勞動(dòng)關(guān)系補(bǔ)償金100000元；
二、撤銷(xiāo)廣東省廣州市白云區(qū)人民法院（2020）粵0111民初36304號(hào)民事判決第二項(xiàng)。
如果未按本判決所指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一、二審案件受理費(fèi)各10元，均由廣州市贊著喝餐飲管理有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判員何潤(rùn)楹
書(shū)記員鄭筱斯
2021-08-05
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